חוק הכשרות המשפטית והאפוטרופסות קובע כי הורי הילד הנם האפוטרופסים הטבעיים שלו. אפוטרופסות הילדים כוללת את החובה והזכות לדאוג לכל צרכי הילד לרבות חינוכו בריאותו , ניהול ופיתוח רכושו וכן צמודה לזכות זו הזכות לקבוע את מקום מגוריו של הילד ולייצגו.

כשהורי הילד נפרדים מנהלים הם לעתים  מאבקים קשים  סביב הילדים והמשמורת עליהם .  במסגרת הליכי הגירושין המתנהלים קובע בית המשפט את נושא המשמורת על ידי קביעת זהות ההורה המשמורן מחד וקביעת הסדרי ראיה להורה שאינו ההורה המשמורן מנגד.

חזקת הגיל הרך

כשמדובר בילדים אשר גילם  נמוך   מ- 6 שנים  חלה  חזקת הגיל הרך אשר במסגרתה  מניח בית המשפט כי טובתו של הקטין מצדיקה את הישארותו עם אמו . חזקת הגיל הרך ניתנת לסתירה ובמקרים המתאימים כשטובת הילד מצדיקה זו ניתן להביא למצב שבו ההורה המשמורן יהיה דווקא האב.

עקרון טובת הילד

עקרון טובת הילד מיושם ביחס לכל מקרה ומקרה על פי נסיבותיו היחודיות של כל מקרה, וכשיש מחלוקת בנוגע למשמורת הילד ימנה בית המשפט אנשי מקצוע מתאימים לצורך בחינת הסוגיה . אותם מומחים יכולים להיות עובדים סוציאלים ופסיכולוגים.

המומחים שימונו יבדקו את המצב הקיים,  את מסוגלותם ההורית של הורי הקטין,  רצונו של הקטין  ויעבירו את המלצותיהם לבית המשפט. המלצות המומחים אינן מחייבות את בית המשפט ואולם ברוב המקרים, בהעדר טעם אמיתי לקבוע אחרת, יטה בית המשפט לקבל את המלצות המומחים.

סופיות הכרעת בית המשפט

הכרעת בית המשפט בנושא המשמורת כמו נושא הסדרי הראיה אינה סופית וככל שמשתנה המצב ובנסיבות המתאימות יכול הוא לדון מחדש בעניינים אלו ולשנות את החלטתו הקודמת בעניין המשמורת.

רצונו של הילד

לדעותיו ורצונותיו  של הילד בנוגע למשמורת ייחס בית המשפט משקל במצבים מסוימים, אך בית המשפט יטה להתחשב בה  רק כשמדובר בילד בוגר מספיק שבית המשפט התרשם כי הוא  מבין מה הוא רוצה ועם מי הוא רוצה להיות וכי עמדתו בנושא נחרצת וברורה מספיק.

גם במקרים שבהם יקבע בית המשפט את האחד ההורים כהורה משמורן עדיין 2 ההורים ימשיכו להיות האפוטרופסים של הילד וזאת מכוח חוק הכשרות המשפטית והאפוטרופסות כאמור, והחלטות בעניינים עקרוניים הנוגעים לילד ימשיכו להתקבל על  ידי שני ההורים.

משמורת משותפת

בשנים האחרונות לאור המלצות ועד שניט חלה עליה בתביעות למשמורת משותפת. משמורת משותפת מגדירה מצב שבו ל-2 הורי הקטין אחריות ומעורבות שווה בכל האספקטים הנוגעים לילד לרבות אחזקתו , גידולו וחינוכו . במצב שבו המשמורת הנה משמורת משותפת הקטין זוכה למעורבות גבוה של שני ההורים בחייו , מה שבמקרים רבים מיטיב עם הקטין , לקשר שלו עם הוריו ומסייע לו  ולהתפתחותו התקינה.

לצורך יישום משמורת משותפת ישנה חשיבות רבה ליחסים והתקשורת שבין בני הזוג וכן לקרבה מבחינת מקום מגורים,  שכן על מנת לאפשר את יישום המשמורת המשותפת ישנו צורך בתיאום ובשיתוף פעולה הדוק בין בני הזוג. כמו כן ישנו צורך בהעמדת האמצעים הדרושים למחיית הילד ב- 2 דירות שונות ובכלל זה הילד זקוק לחדר בכל בית , לביגוד והנעלה ואבזור מתאים של החדרים.

לצורך קביעת המשמורת המשותפת נעזר בית המשפט בפקידת ( או פקיד) סעד לסדרי דין הבודקת את המקרה ומגישה תסקיר כללי בנוגע למצב אשר כולל המלצות לבית המשפט.